陳凱文：DQ朱凱廸，跟《基本法》第104條無關

日前，自決派朱凱廸參加元崗新村居民代表選舉之後，選舉主任兩度去信詢問他的自決立場。直至上週日，選舉主任認為朱凱廸雖聲稱不支持港獨，但他不接受中國擁有香港特區的主權，同時認為獨立是香港的一個選項，可以理解為「透過行使所謂和平主張港獨的權利為名，從而隱晦地確認了他支持獨立是香港人的一個選項」，因而取消了他的有效提名資格。

為此，港大法律系首席講師張達明接受媒體訪問時表示，事件反映當局的紅線又再度飄移，由《基本法》第104條和人大釋法規範主要官員和立法會議員，延伸至鄉郊代表選舉。不諱言的說，張達明的說法讓人感到莫名奇妙，因為喪失參選資格和喪失議員資格，媒體雖然一律慣稱為「DQ」，但是此「DQ」不同彼「DQ」，法理依據也不同，決不可混為一談。

《基本法》第104條是宣誓規定

首先，《基本法》第104條並不是純粹規範主要官員和立法會議員，而是規定特首、行政會議成員、主要官員、立法會議員、各級法院法官和其他司法人員，在職時必須依法宣誓擁護《基本法》和效忠香港特區。根據全國人大常委關於《基本法》第104條的解釋第二(三)款，所作宣誓無效，宣誓人即喪失就任該條所列相應公職的資格。

值得注意的是，《基本法》第104條是憲制性條文，沒有本地法例的話，便不能產生法律約束力。然而，香港在回歸之前，便早已制訂了《宣誓及聲明條例》，為公職人員的就職宣誓設下了規範，第21條則規定了拒絕及忽略宣誓的人，便須離職或取消其就任資格，所以《基本法》第104條不須另行立法，只須在回歸後作出適應化修訂即可。

參選聲明是本地另行立法

至於參加立法會、鄉郊代表和區議會選舉時，必須填妥載有一項擁護《基本法》和效忠香港特區聲明的提名表格，否則取不到有效提名，法理依據並不是源自《宣誓及聲明條例》，而是源自另外的本地立法規定。立法會議員的規定，來自《立法會條例》第40 (1) (b) (i) 條，鄉郊代表來自《鄉郊代表選舉條例》第 24 條，區議會則來自 《區議會條例》 第 34(1)(b)  條。

上述的三條法例，均是香港立法機關自行制訂的本地法例，以此確保所有參選人擁護《基本法》和效忠香港特區。根據《基本法》第 2 條，全國人大授權香港特區實行高度自治，享有立法權；《基本法》第 11 條則規定，香港特區立法會機關制定的任何法律，均不得同本法相抵觸。換言之，只上述的三條本地法例並不抵觸《基本法》，便可繼續有效。

立法會比鄉郊代表多「一道閘」

由此可見，所謂「《基本法》第104條的規範延伸至鄉郊代表選舉」，是完全說不通的。《基本法》第104條只規定了立法會選舉當選人，在就職前必須依法宣誓，鄉郊代表和區議會則沒此規定。簡而言之，鄉郊代表和區議會只有「一道閘」，便是參選時填妥載有一項擁護《基本法》和效忠香港特區聲明的提名表格；立法會則有「兩道閘」，參選時須作出擁護《基本法》和效忠香港特區的聲明，當選後則須依法宣誓。

 

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