陳凱文：案都未審，何來特赦?

日前，民主黨主席胡志偉接受《明報》訪問，提議候任特首林鄭月娥上台之後，可以運用《基本法》第 48 (12) 條的權力，特赦所有佔領中環參與者，七警以及朱經緯，以此展示修補社會撕裂的誠意，使香港社會最終達致「和解」。報導同時聲稱，公民黨黨魁楊岳橋亦同意特赦建議。

此言一出，不論泛民主派還是建制派，都罕有地一致反對建議，並且認為所謂特赦建議，損害香港的法治。在坊間猛烈抨擊下，楊岳橋隨即澄清，特赦建議只屬個人意見，不代表公民黨立場，及後又想在社交網站上改口，聲言自己對於特赦建議持保留態度，並會作出深切檢討。另一方面，民主黨主席胡志偉在報導出街後的當晚，也正式收回特赦言論，並向公眾致歉。

雖說胡志偉已經收回言論，但是他的特赦建議，在法理上是否說得通，卻是一個值得探討的課題。在談論此課題之前，我們應先搞清楚何謂特赦(pardon)。特赦通常是指國家元首或政府首長利用其行政權力，免除已被裁定罪名的犯人全部或部分刑期，或者免除他們所需繳付的罰款。除《基本法》第 48 (12) 條之外，《刑事訴訟程序條例》 第115條亦授予了法院可在律政司司長書面同意下，行使有條件特赦的權力。

胡志偉提到的佔中參與者，當中9名現時正被落案起訴，至於涉嫌以警棍毆打途人的退休警司朱經緯，其案件也進入了司法程序。由於香港的法院奉行無罪推定原則（presumption of innocence），在案件正式審結之前，他們仍被假定無罪的。我們也無法排除，法院最終可能裁定他們無罪。既然他們最終有可能無罪釋放，所謂特赦從何談起？難道胡志偉在案件正式審結前，便已預料佔中參與者一定「衰硬」？

是故，我們有理由相信，胡志偉的提議，其實是要求律政司撤回起訴9名佔中參與者，以及放棄起訴所有佔中參與者。可是，若胡志偉的要求是這樣的話，他便不是在要求「特赦」，而是要求律政司「自願撤訴」(volutarily dismissal)。問題是，根據《基本法》第 63 條：「香港特別行政區律政司主管刑事檢察工作，不受任何干涉」，起不起訴某一個人，或者決定主動撤訴的權力，在律政司而非特首。《基本法》第 48 (12) 條賦予特首的特赦權，並代表特首勒令律政司刑事檢控科撤訴，否則便屬違憲行為。

另有一點不得不說，根據律政司的《檢控守則》第1.2d條規定： 檢控人員並不能受到案件可能對政府、任何政黨、任何團體或個人帶來政治影響，而決定是否起訴或撤訴；《檢控守則》第1.2e條則規定，檢控人員不能因為疑犯和被告的政見或其他主張，而決定是否起訴該人。

換句話說，不只特首沒權因為政治理由，勒令律政司刑事檢控科撤訴，即使律政司本身，也不能因為所謂的「修補社會裂痕」，而決定撤回9名佔中參與者的訴訟，否則便有着違反《檢控守則》的嫌疑。

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